La excepción de orden público internacional en Derecho Internacional Privado: concepto y características

La Excepción de Orden Público en el Derecho Internacional Privado

Concepto, características y manifestación de la excepción del derecho público en el DIPR:

La excepción del orden público “internacional” permite al juez rechazar la aplicación del Derecho extranjero aplicable (lex causae extranjera) si resulta contrario a los principios y valores esenciales de la lex fori. El Código Civil español establece esta excepción en su Art. 12.3: “En ningún caso tendrá aplicación la ley extranjera cuando resulte contraria al orden público”. (En defecto de aplicación de lex causae se aplica la lex fori). Es importante diferenciar este orden público del concepto utilizado en el ámbito interno. El orden público internacional es un concepto más restringido, que se refiere a normas o principios esenciales o de imperatividad reforzada, concretamente a principios y valores constitucionales del foro, así como a derechos fundamentales, como el derecho a la igualdad y no discriminación por razón de sexo, incluyendo su formulación internacional en el Convenio Europeo de Derechos Fundamentales de 1950 y la Carta Europea de Derechos Fundamentales.

Características de la Excepción de Orden Público

Definido su concepto y contenido, la excepción de orden público presenta los siguientes caracteres:

• Excepcionalidad: Debe existir una contradicción manifiesta con el orden público, no siendo suficiente una mera diferencia de contenido.
• Internacionalidad: La contradicción debe ser con el orden público internacional del foro, no con su orden público interno. Ejemplos:
  • a) La legítima: puede ser orden público interno pero no internacional.
  • b) El ejercicio conjunto de la patria potestad sí es orden público internacional.
  • c) Instituciones extranjeras como los “punitive damages” del Derecho de EEUU resultan contrarios al orden público internacional.
• Relatividad: Orden público atenuado o de proximidad: el orden público no debe actuar frente a situaciones no conectadas con el foro (efecto atenuado) y solo debe actuar frente a situaciones suficientemente conectadas con el foro (orden público de proximidad). Esto limita la excepción: a mayor conexión, mayores posibilidades de aplicación y viceversa. En materias como el Derecho Público Económico se exige un mayor grado de vinculación, mientras que en los Derechos Fundamentales no es necesaria una vinculación tan estrecha.
• Actualidad: Se aplica el orden público vigente, incluso frente a situaciones acaecidas con anterioridad a su entrada en vigor, es decir, también retroactivamente.