Acción de tutela y principio de proporcionalidad en el derecho constitucional colombiano

Acción de Tutela

El contexto en el que se crea la tutela es muy importante, debido a que se abre un tipo de proceso menos formal, que protege derechos constitucionales, en un contexto de guerra, violencia y narcotráfico. Las personas se apegan tanto a la tutela, que la perciben esta como una forma de evitar el proceso ordinario (problema).

El Artículo 86 de nuestra Constitución Política, establece la acción de tutela.

• Mediante la funcionalidad, la corte se aleja de la conexidad de la fundamentalidad de los derechos, pues bajo ese criterio funcional empiezan a volverse fundamentales los derechos que antes lo eran solo por conexidad.
• El proceso tiene dos instancias, pues en inicio hay un juez competente, pero se puede impugnar.
• Gratuita, inmediata, de todos.
• Todo juez es competente para estudiar una tutela.
• ¿Quiénes pueden tutelar?: Cualquier persona, representante legal, agente oficioso (cuando una persona no pueda por sí misma promover su propia defensa), defensor del pueblo y personeros municipales. No requieren abogados.

Principio de Proporcionalidad

¿Para qué sirve?: Es un armazón, no dice las respuestas, dice los pasos sobre que tengo que razonar. Estructura argumentativa para evaluar la constitucionalidad de una medida que afecta, restringe, limita, interviene en un derecho fundamental.

Estructura del Principio de Proporcionalidad: Primeros Pasos:

1. Identificación del derecho fundamental afectado.
2. Identificación del fin legítimo perseguido por la medida que restringe un derecho fundamental.

Subprincipios

1. Adecuación: Constatar si la medida es un medio apto para la realización del fin. Si la medida contribuye de algún modo a la consecución del fin.
2. Necesidad: Me pregunto si existen medios alternativos para perseguir el fin, igualmente idóneos, pero menos lesivos del derecho.
3. Proporcionalidad en sentido estricto o juicio de ponderación: Comparar qué tan fuerte es el sacrificio del derecho frente a la importancia del logro de la finalidad que se busca satisfacer con su limitación.
   • Pesar o sopesar los principios contrarios que concurren en un caso concreto. Ese peso es: las ventajas que se obtengan mediante la intervención en el derecho fundamental deben compensar los sacrificios que ello implica para su titular y para la sociedad en general.
   • Satisfacción de la libertad religiosa / Afectación del derecho a la vida

La ponderación implica juicios de valor, que recaen sobre el derecho.

Puedo tener dudas sobre estos juicios.

El juicio termina con una relación de precedencia condicionada entre los principios. Que se puede aplicar a casos futuros.

Test de Proporcionalidad

Test Estricto:

• Medida que cree un privilegio.
• Medidas que afectan gravemente el goce de un derecho constitucional fundamental (juicio valorativo organizado).
• Medidas que recaen exclusivamente en un grupo marginado, personas en condiciones de debilidad manifiesta, sectores sin acceso efectivo a los escenarios de toma de decisiones.
• Medidas que emplean una clasificación sospechosa de acuerdo con el artículo 13. Ejemplos: Test estricto para la adopción de personas del mismo sexo.

Test Intermedio:

• Medidas que afectan derechos constitucionales no fundamentales.
• Cuando existe un indicio de arbitrariedad que se refleja en la afectación grave de la libre competencia.

Test Leve:

• Temas económicos, tributarios.
• Política internacional.
• Ejercicio de una competencia específica radicada por la constitución en cabeza de un órgano constitucional.
• Normatividad preconstitucional derogada que aun surte efectos.
• Cuando el contenido del texto demandado no representa prima facie una amenaza para el derecho en cuestión.

A veces el juez no solo pondera entre principios, también lo hace entre argumentos de aplicación de test de validez, pues estos también chocan entre ellos.

Decreto 1983 del 17