Accionista moroso y aportaciones en la sociedad anónima: régimen jurídico y efectos

Introducción:

Cuando el accionista no paga el dividendo pasivo en el momento constituido, la sociedad se encuentra ante una situación de mora del accionista y sus efectos.

La mora del accionista y sus efectos

Es el accionista que no paga en tiempo y forma el dividendo pasivo por un motivo cualquiera. El accionista moroso no puede ejercitar una serie de derechos:

• No podrá ejercitar el derecho de voto.
• No tiene derecho a percibir dividendos en acciones (salvo que pague los dividendos pasivos y los intereses, o que los recupere), pudiendo reclamar a la sociedad dichos no prescritos (plazo de 5 años).
• No tiene derecho a suscribir preferentemente nuevas acciones ni obligaciones convertibles en acciones (perdiendo definitivamente este derecho si al final del plazo su ejercicio, el accionista moroso no ha desembolsado los dividendos pasivos exigidos).

Solución que la sociedad prevé ante el problema

1º Reclama judicialmente el cumplimiento de la obligación de desembolso, con abono del interés legal y de los daños y perjuicios causados por la morosidad.

2º Vende las acciones por cuenta y riesgo del socio moroso. Se verifica por un miembro de la bolsa por notario, y llevará, si procede, la sustitución del título original por un duplicado.

Si se venden duplicados

Se sustituyen las acciones del moroso por nuevas acciones y la sociedad debe devolver a los antiguos morosos:

1. Lo que hayan desembolsado los antiguos accionistas morosos antes en la sociedad por cuenta de dichas acciones (capital desembolsado + prima de emisión).
2. Menos gastos en que la sociedad haya incurrido (gastos de emisión de duplicados y de demora que se cargan a los morosos).
3. Más o menos beneficios/pérdidas puestos de manifiesto en la venta de los duplicados.

Si no se venden duplicados

Entonces se expulsan los morosos, se anulan las acciones y se reduce el capital. En este caso, la sociedad no tiene que devolver al antiguo accionista moroso nada, quedando en beneficio de la sociedad las cantidades que desembolsó antes el moroso por cuenta de dichas acciones (capital desembolsado + prima de emisión − gastos de emisión de los duplicados).

Introducción a las aportaciones

Solo pueden ser objeto de aportación los bienes y derechos patrimoniales, susceptibles de valoración económica. No lo podrán ser el trabajo o los servicios, aunque podrán establecerse en los estatutos obligatoriamente para todos/algunos accionistas, prestaciones accesorias distintas de las aportaciones de capital, sin que puedan integrar el capital de la sociedad.

Clases

Aportación dineraria: debe establecerse en euros. Si la aportación es distinta del euro, se determina la equivalencia con el tipo de cambio vigente en la fecha de la aportación.

Aportación no dineraria: constituida por bienes y derechos susceptibles de valoración económica distinta del dinero. Estas aportaciones pueden ser fraudulentas, caso en que la valoración asignada es inferior o superior a la correcta, y se obliga a elaborar informe.

Clases de aportación no dineraria

1º Aportación de bienes muebles, inmuebles y derechos asimilados: el aportante está obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto de la aportación. El aportante responde a la sociedad de la posesión legal y pacífica del bien aportado, y de los vicios o defectos ocultos que tuviera. En caso de minusvaloración posterior por aparición de defectos ocultos, el accionista aportante tiene que restituir acciones; si no las hubiera vendido, procediéndose a la reducción del capital social, alterando el plan financiero de la sociedad. Si las acciones fueran vendidas, la sociedad será restituida por indemnización metálica.

2º Aportación de créditos: el aportante responde de la legitimidad del crédito y la solvencia del deudor.

3º Aportación de una empresa: el aportante está obligado al saneamiento de su conjunto, si el defecto afecta a todo o algún elemento importante para su normal explotación. Procederá también al saneamiento individualizado de los elementos de la empresa aportada que sean importantes para su valor patrimonial.

Informe pericial

1. Las aportaciones no dinerarias tienen que ser objeto de informe elaborado por uno o más expertos independientes, designados por el registrador mercantil.
2. El informe de expertos contendrá la descripción de cada una de las aportaciones no dinerarias, así como los criterios de valoración adoptados.
3. El informe indicará si los valores a que conducen los criterios adoptados corresponden al número y prima de emisión de las acciones a emitir como contrapartida.
4. El valor que se dé a la aportación en escritura de sociedad no podrá superar la valoración realizada por expertos.

Cuando del informe se derive un valor pericial superior al que se pretende escriturar, no existe inconveniente para realizar la operación, porque el accionista entrega bienes y derechos con valor real superior al valor nominal de las acciones que recibe a cambio y el capital estaría materializado en activos reales, con lo que se cumple el principio de realidad del capital. Saldría perdiendo el accionista porque recibe acciones por un importe inferior al del bien/derecho que entrega a cambio, y no le interesaría.

Este informe no será necesario si se trata de valores mobiliarios con cotización oficial o cuando la aportación consista en otros bienes cuyo valor razonable haya sido determinado por un experto independiente con competencia profesional en los 6 meses anteriores a la fecha de realización efectiva de la aportación.

Los administradores elaborarán un informe que contendrá: la descripción de la aportación, su valor, el origen de la valoración (si procede), el método de valoración y la declaración de que ese valor corresponde como mínimo al número, valor nominal y prima de emisión de las acciones emitidas a cambio.

A estos informes, una vez que deban darse a publicidad, se incorporan a escritura de constitución/aumento de capital social, depositando copia en el Registro Mercantil, en plazo máximo de 1 mes desde la fecha efectiva de la aportación.

Verificación del desembolso de las aportaciones

Cuando el desembolso se haga por aportación no dineraria, debe expresarse su valor, y si futuros desembolsos serán metálicos o nuevas aportaciones no dinerarias. Tendrán que determinarse su naturaleza, valor y contenido, forma y procedimiento de efectuarlas, y mención del plazo del desembolso, no superior a 5 años (porque su valor puede variar mucho con el tiempo; así mantenemos el principio de realidad del capital; en otros casos como equipos, 5 años es el máximo de tiempo). El desembolso puede ser dinerario, no dinerario o mixto, siempre que el 25% del nominal de cada acción y todo la prima de emisión deba desembolsarse en el momento de la suscripción. Hay que comprobar que la aportación inicial cubre el mínimo exigido por ley.

Adquisiciones onerosas

(1) Suponen prestaciones recíprocas entre los que las adquieren y transmiten. (2) Adquisición de bienes a título oneroso, realizada por la sociedad dentro de los 2 primeros años a partir de su constitución, habrá de ser aprobada por la Junta General si el importe excede de la décima parte del capital social. (3) Se trata de controlar adquisiciones onerosas, posteriores a la constitución, que puedan esconder posibles aportaciones no dinerarias. (4) Se exceptúan de esto último: las adquisiciones que constituyan la actividad normal de la empresa, las adquisiciones realizadas en mercados de valores, o en subasta pública ante notario.

Dividendos pasivos

(1) Si el desembolso inicial total no se ha efectuado. (2) En los estatutos de la sociedad es obligatorio hacer constar el capital social expresando la parte de su valor no desembolsada, y la forma y plazo máximo en que deben satisfacerse los dividendos pasivos. (3) El accionista debe aportar a la sociedad la porción de capital no desembolsada en forma y dentro del plazo previsto por los estatutos o acuerdo de administración. (4) No hay plazo máximo establecido legalmente para desembolsar las aportaciones dinerarias, pero sí 5 años para las no dinerarias.