Derecho Mercantil en Español: Administradores, Juntas Generales, Sociedades y Empresarios
Administradores de la sociedad
Las funciones, capacidad y forma de representación de los administradores son idénticas en la sociedad anónima (S.A.) y en la sociedad limitada (S.L.). La junta general de socios es la competente para nombrar a los administradores. La diferencia está en la duración del cargo:
- En la S.A.: lo que señalen los estatutos, que no podrán ser más de 5 años.
- En la S.L.: lo que determinen los estatutos. Sin embargo, se entiende que si no limita la duración del cargo, este es indefinido.
Ejercicio del cargo
Existe prohibición de competencia de los administradores con respecto al objeto social de la S.L., ni por cuenta propia, ni por cuenta de otras empresas.
Para ser administrador no es requisito ser socio, salvo que así lo establezcan los estatutos.
Junta general
Sociedad anónima
- Convocatoria: a efectuar por medio de publicaciones en el BORME y prensa.
- Plazo de convocatoria: al menos 1 mes antes de su celebración.
- Requisito de asistencia: pueden exigirse estatutariamente un número de acciones para poder asistir a la junta, no superior al 1/1000 del capital social (art. 105.1 LSA).
- Representación: por cualquiera, aunque los estatutos puedan limitarla y exigir que sea por otro accionista, salvo que el representante sea cónyuge, ascendiente o descendiente del representado o tenga poder para administrar los bienes que tenga en territorio nacional. Si los estatutos lo disponen, puede conferirse la representación o votar a través de correspondencia postal, electrónica o cualquier otro medio de comunicación a distancia.
- No se regula la prohibición del derecho de voto en conflictos de interés.
- Levantamiento de acta notarial: la solicitud por parte de accionistas que representen al menos el 1% del capital social.
Sociedad limitada
- Convocatoria: posibilidad de elección entre varios sistemas de convocatoria (individual o conjunta).
- Plazo de convocatoria de la junta: 15 días.
- No pueden exigirse estatutariamente un número de participaciones que limite la asistencia a la junta.
- Representación: salvo que los estatutos establezcan otra cosa, solo cabe a través del cónyuge, ascendiente o descendiente del representado o de quien tenga poder para administrar los bienes que tenga en territorio nacional. La representación comprenderá la totalidad de las participaciones de las que sea titular el socio representado y deberá conferirse por escrito. Si no consta en documento público, deberá ser especial para cada junta.
- Prohibición de voto en caso de socio con conflicto de interés.
- Levantamiento de acta notarial: la solicitud por parte de socios que representen al menos el 5% del capital social.
La sociedad comanditaria
La sociedad comanditaria es aquella en la que coexisten socios colectivos y socios comanditarios.
Características
- Es una sociedad personalista por la existencia de socios colectivos y comanditarios.
- Constituye un tipo específico dentro de las sociedades mercantiles.
- Coexisten socios colectivos (responsabilidad ilimitada) y comanditarios (responsabilidad limitada).
Constitución y firma de la sociedad
Se rige por las mismas circunstancias que la colectiva: identidad de los socios comanditarios y la aportación que realiza cada socio, así como el régimen de adopción de acuerdos sociales.
Modificación de escritura social
En el supuesto de rescisión parcial del contrato por gestión defectuosa, esta se producirá mediante decisión judicial. La modificación se hará con el consentimiento de todos los socios.
Razón social
La compañía girará bajo el nombre de todos los socios, de alguno o de un solo socio, debiendo añadir "y Compañía" y, en todos los casos, "Sociedad comanditaria". El comanditario no podrá acometer actos de administración ni de interés de la compañía, ni en calidad de apoderado.
- Derecho de información del comanditario: se ejercerá en la forma establecida en la escritura.
- Representación de la sociedad: se ejercerá cuando sea concedida a los socios colectivos, sin intromisión de los comanditarios.
- Responsabilidad del comanditario: queda limitada al importe de lo que haya aportado a la sociedad, salvo que su nombre aparezca en la razón social, respondiendo entonces ilimitadamente.
Acciones
Su capital está dividido en acciones (no hay socios industriales) que se formarán con las aportaciones de los socios. Uno de ellos se encargará de la gestión social y responderá personalmente como socio colectivo.
Características
- Todos los socios son accionistas.
- La falta de un socio colectivo obliga a la disolución de la sociedad.
- Su razón social puede ser subjetiva u objetiva.
Se denomina "sociedad en comandita por acciones".
El empresario
Son comerciantes a efectos de este código todos aquellos que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican habitualmente a él.
Responsabilidad
- ¿Con qué bienes responde? Con sus bienes presentes y futuros.
- Individual o mercantil: ¿de qué actos responde? Del que por acción u omisión, con culpa o negligencia, esté obligado a repararlo.
- ¿De qué personas responde? De sus actos y de los de sus empleados.
Ejercicio por persona casada
Casado o soltero, responde de sus deudas presentes y futuras, aun cuando parte de sus bienes no tengan relación con el comercio.
- En caso de comercio, están obligados a las resultas del mismo los bienes del cónyuge que lo ejerza y los que adquiera.
- Para los demás bienes comunes adquiridos al margen del ejercicio, quedan obligados si se requiere el consentimiento de ambos cónyuges.
- Podrán extenderse a los bienes del cónyuge con consentimiento expreso.
- El cónyuge puede revocar el consentimiento en el Registro Mercantil.
Prohibiciones al ejercicio
- Generalidades: el principio de libertad económica encuentra una serie de limitaciones.
- Incompatibilidades: son prohibiciones de carácter subjetivo que abarcan no solo el ejercicio de la actividad empresarial, sino también otras actividades económicas.
- Inhabilitaciones del quebrado: declarada la quiebra, quedará inhabilitado para la administración de sus bienes. El quebrado puede salir de la situación.
- Condicionamiento de una persona a una autorización administrativa.
Pérdida de la condición
Persona física: cesará en su condición por fallecimiento, incapacidad, incompatibilidad u otras causas. Persona jurídica: se cesa una vez acordada su disolución.
Las acciones
Representan partes alícuotas del capital social. El valor nominal es indivisible y representa la cantidad que debe aportarse para tener la categoría de socio.
a) Derechos económicos
Derecho a participar en las ganancias. Los socios tienen dos tipos de derechos al dividendo: el primero es el derecho a no ser excluido del reparto, y el segundo a la distribución anual de dividendos.
Dos excepciones al no reparto
- Cuando la sociedad sea de mera gestión de otra sociedad sin ánimo de lucro y la hubiera creado muy recientemente, y lo repartan al final.
b) Derecho a participar en el patrimonio de liquidación
Una vez afrontadas las deudas, el patrimonio restante se liquidará, repartiéndolo.
c) Derecho de suscripción preferente
Cuando se amplía el capital social de la S.A., los socios tienen derecho a la suscripción preferente de las nuevas acciones al objeto de mantener idéntico porcentaje.
b) Derechos políticos
Son derechos a participar en los órganos de la S.A., como el derecho de asistencia y voto en las juntas generales. Habrá sociedades en las que sea imposible.
c) Derechos derivados
- De información: los administradores tienen el deber de informar a los socios antes y después de la junta.
- Adopción de acuerdos
- De separación
Documentación y transmisión
- Nominativas: deben figurar en un libro en el cual se apuntan sucesivamente.
- Al portador: la simple tradición del documento producirá su transmisión.
Sociedad colectiva
La denominación social será el nombre de todos o uno de sus socios más la expresión "y Cía.". Es una sociedad organizada con base personalista para el ejercicio colectivo de una actividad económica. Los socios responden de las consecuencias subsidiariamente y frente a terceros.
Tipos de socios
- Ordinarios: aportan el capital en forma de dinero en efectivo.
- Industriales: solo aportan trabajo.
El administrador será nombrado en el contrato social y, en caso de que administre mal, los socios podrán nombrar un coadministrador que intervenga en las operaciones.