Evolución Normativa y Régimen Jurídico de las Sociedades Anónimas

1. Sistemas de Constitución y Regulación Histórica

Sistema de Octroi (Concesión y Tutela Estatal)

Las sociedades anónimas eran creadas bajo tutela y autorización del Estado para realizar campañas coloniales. Las filiales del Estado requerían constante intervención y tutela. Este sistema desapareció con el Estado abstencionista, el paso al liberalismo y la implantación de nuevos sistemas.

Sistema de Concesión

El Estado se reservaba el derecho de autorizar la creación de sociedades anónimas atendiendo a criterios legales y de oportunidad. Su actuación dependía del carácter más o menos intervencionista del gobierno de cada momento, evolucionando posteriormente hacia una mayor libertad. Las razones que se tomaban en cuenta para autorizar una sociedad anónima eran:

• Legales: Los estatutos debían adaptarse a la legalidad vigente.
• Intervencionistas: Podía autorizarse o denegarse la concesión en función de criterios legales y de oportunidad económica.

Sistema de Reglamentación

Nace con la ley francesa del 24 de julio de 1867, que liberó a las sociedades anónimas de la concesión previa por parte del Estado, sometiéndolas a una reglamentación mucho más estricta sobre formas de suscripción, aportación de capital (dinerario o no dinerario), reparto de beneficios y adopción de acuerdos, entre otros aspectos. El Código de Comercio español de 1885 no citaba este tipo de sociedad, aunque sí permitía su creación si se cumplían los requisitos de él (19 artículos) y su inscripción en el Registro Mercantil. El sistema se contenía en la Ley de Sociedades Anónimas (LSA) del 17 de julio de 1951, que sustituyó las disposiciones del Código de Comercio de 1885.

La Ley del 17 de Mayo de 1951

Reguló el régimen jurídico de las sociedades anónimas. Hasta su publicación, la sociedad anónima estuvo huérfana de regulación en nuestro derecho porque el legislador vio la mejor forma de respetar la libertad en el hecho de no regularla. Hace más de un siglo se trató de someter a la sociedad anónima a la ley para que la guiara por normas jurídicas que diesen mayores garantías a los accionistas, acreedores y al bien común.

2. Sistema Legal Vigente y Evolución Normativa

El sistema se ha desarrollado a través de los siguientes hitos normativos:

• L19/89: De reforma parcial y adaptación de la legislación mercantil a las directivas comunitarias, promulgando el Real Decreto 1564/89 del 22 de diciembre, que aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades Anónimas (regulando la sociedad mercantil como persona jurídica titular de empresa).
• L16/07 (4 de julio): De reforma y adaptación de la legislación mercantil en materia contable, tomando como base la normativa de la Unión Europea. El proceso de armonización culminó con la publicación en el BOE (20 de noviembre de 2007) del RD 1514/07 (16 de noviembre) por el que se aprueba el Plan General de Contabilidad, y del RD 1515/07 (16 de noviembre) por el que se aprueba el Plan General de Contabilidad de Pequeñas y Medianas Empresas (PYME) y los criterios específicos para microempresas.
• RDL 1/10 (2 de julio): Aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital (BOE 3 de julio de 2010), derogando la sociedad comanditaria por acciones, el texto refundido de la Ley de Sociedades Anónimas y la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada. Entró en vigor el 1 de septiembre de 2010.

Las formas jurídicas de capital social vigentes son: Sociedad Anónima (como forma jurídica para todas las empresas), Sociedad de Responsabilidad Limitada y Sociedad Comanditaria por Acciones.

3. Características de la Sociedad Anónima

• Sociedad Capitalista: Sociedad con aportaciones dinerarias o no dinerarias, con acciones gratuitas por prestación de servicios. El capital social (suma del valor nominal de las acciones de la empresa que se aportan) prioriza la aportación al patrimonio (no la actuación personal) y la participación de los socios en los derechos de propiedad de las acciones de forma personal.
• Sociedad por Acciones: El capital social está dividido, y la propiedad otorga la titularidad de la condición de socio, estando representada por títulos fácilmente transmisibles.
• Sociedad de Responsabilidad Limitada: El socio solo arriesga su aportación frente a terceros y la empresa.
• Denominación: Elegida por los fundadores o promotores, no pudiendo adoptar otra ya existente y debiendo incluir la abreviatura "SA".
• Carácter Mercantil: Su último objetivo es la obtención de beneficios.
• Capital Mínimo: 60.000 euros.
• Nacionalidad: Sociedad anónima en España sujeta a la ley vigente del país.
• Domicilio Social: Real y único, donde se sitúe el centro de su efectiva dirección y administración.

4. Ventajas e Inconvenientes

Ventajas

• Limitación de la responsabilidad social: Permite obtener un gran capital con pocos riesgos compensados por los beneficios.
• Estabilidad: Independencia entre la vida de la sociedad y la de los socios (por ejemplo, ante el fallecimiento de estos).
• Transmisión fácil: Con restricciones estatutarias que sirven también como garantía del patrimonio.
• Gestión centralizada: Ejercida por órganos elegidos por los accionistas (los problemas personales no afectan a la empresa).
• Facilidad para obtener gran capital: Ideal para financiar cualquier tipo de empresa.

Inconvenientes

• La constitución de los órganos de administración es más compleja debido a los requisitos exigidos.
• Falta de interés de los socios que no participan en la administración, con intereses diversos y especulación con las acciones.
• Crédito limitado al patrimonio de la empresa, ya que los socios no responden de las deudas sociales.

5. Proceso de Fundación y Constitución

Modalidades de Fundación

• Fundación Simultánea o por Convenio: Un solo acto, por convenio entre los fundadores, con capital social pequeño y un proceso corto.
• Fundación Sucesiva o por Suscripción Pública de Acciones: Múltiples actos, capital social grande y un proceso largo.

La sociedad queda creada y constituida cuando se otorga escritura pública y se inscribe en el Registro Mercantil.

Emisión y Suscripción de Acciones

• Emisión de Acciones: Oferta de circulación a los compradores. En la fundación simultánea, la emisión es el acto de otorgar la escritura de fundación. En la fundación sucesiva, se realiza mediante la publicación del programa fundacional. El valor de emisión (VE) puede ser mayor o igual al valor nominal (VN). El número de acciones multiplicado por el VE da el importe global de la emisión realizada (Capital Social o Capital Social más Prima de Emisión). Está prohibida la emisión de acciones bajo la par.
• Suscripción de Acciones: Compra de acciones emitidas por la sociedad anónima. En la constitución, implica suscribir todos los títulos emitidos (salvo variación del capital). Está prohibida la autocartera en la no suscripción de acciones que queden en la sociedad, para evitar una falsa imagen del poder económico.
• Desembolso: Pago de las acciones. En la constitución, se exige un mínimo del 25% del valor nominal y todo el importe de la prima de emisión al suscribir las acciones. El desembolso se realiza mediante aportaciones dinerarias o no dinerarias (con valoración económica). La parte no desembolsada se rige por los plazos de los estatutos o acuerdos de administración (si no es dinerario, el desembolso tiene condiciones específicas).
• Entrega de Acciones: En la fundación sucesiva, se entrega copia del boletín de suscripción canjeable por acciones. En la fundación simultánea, se refleja en la escritura de constitución el número de acciones suscritas por los socios fundadores y sus aportaciones. Tras la suscripción se entregan las acciones provisionales, y tras la inscripción en el Registro Mercantil se realiza la entrega y transmisión definitiva de las acciones.

Ventajas de los Fundadores y Promotores

• Naturaleza de los derechos: De contenido económico, sin carácter jurídico o representativo.
• Limitación de la cuantía: No superior al 10% de los beneficios netos obtenidos según balance, una vez deducida la cuota destinada a la reserva legal.
• Limitación temporal: Periodo máximo de 10 años.
• Representación de derechos: Pueden incorporarse en bonos de fundador, cuya transmisión es fácil aunque limitada por los estatutos.

Documentación Fundacional

• Escritura de Constitución: Contrato fundacional que recoge los aspectos fundamentales.
• Estatutos Sociales: Normas que rigen el funcionamiento de la sociedad.
• Pactos Reservados (EC): Pactos o condiciones establecidas por los socios fundadores que no se opongan a la ley ni a los principios de la sociedad anónima.
• Estatutos Sociales (ES): Objeto social, duración de la sociedad, fecha de cierre del ejercicio, existencia de prestaciones accesorias (contenido, carácter económico, acciones obligadas a realizarse) y cláusulas penales por incumplimiento.

6. Nulidad de la Sociedad

Se declara mediante sentencia judicial posterior a la inscripción en el Registro Mercantil. La primera directiva de la CEE recogió las causas exclusivas de nulidad:

• Objeto social ilícito.
• Defectos formales en la escritura (denominación social, aportaciones de los socios, cuantía del capital u objeto social, o por no respetar el desembolso mínimo).
• Incapacidad de todos los socios fundadores.
• Falta de voluntad efectiva en el acto constitutivo por al menos dos fundadores.

Efectos de la nulidad: Se abre el proceso de liquidación, no afectando a las obligaciones o derechos frente a terceros. Si hay pago a terceros, se exige que la sociedad deba desembolsar el dividendo pasivo pendiente.