Sistemas jurídicos continental y common law: seguridad jurídica y politización del derecho

Resumen

El documento compara los dos grandes ordenamientos jurídicos, el continental (derecho civil) y el anglosajón (common law), a partir de la noción de seguridad jurídica. Explica las corrientes filosóficas que sustentan el sistema continental, el papel del juez según el precedente, y los factores que pueden llevar a la politización y debilitamiento del sistema legislativo.

Puntos clave

La seguridad jurídica se relaciona con reglas claras, seguras y transparentes dentro del orden jurídico.
El sistema continental, o derecho civil, se rige por el principio de que lo que no está prohibido está permitido.
El sistema continental se nutre del racionalismo y del voluntarismo.
El common law se basa en el precedente y en la independencia del poder judicial, con debido proceso y derecho a la defensa.
Según la postura del juez como descubridor, la costumbre declarada por el juez se convierte en fuente escrita del derecho.
La proliferación de leyes puede favorecer la politización, el rentismo y la hiperregulación, con pérdida de seguridad jurídica.

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Orden Jurídico y Seguridad Jurídica

El orden jurídico, como sistema de principios que busca generar reglas claras, seguras y transparentes, es fundamental para la seguridad jurídica. Max Weber consideraba que la seguridad jurídica era un requerimiento de la economía capitalista para la realización de inversiones. Por su parte, Hans Kelsen sostenía que la seguridad jurídica se logra en un sistema organizado bajo el principio de estudio del derecho, donde las sentencias se basan en las normas preestablecidas.

Tipos de Ordenamientos Jurídicos

Existen dos tipos principales de ordenamientos jurídicos:

Continental: También conocido como sistema de derecho civil, es un sistema artificial donde rige el principio de "lo que no está prohibido, está permitido".
Anglosajón: Basado en el precedente del Common Law, este sistema no se considera artificial.

El Sistema Continental

El sistema continental se nutre de dos corrientes filosóficas:

Racionalismo: Considera que la norma proviene de la razón y que la seguridad jurídica se vincula con la autoridad para deducir el derecho a través de la lógica.
Voluntarismo: Sostiene que el orden jurídico es el conjunto de normas sancionadas por quien ejerce el poder legislativo, por lo que el derecho es la voluntad del legislador.

Un dilema del sistema continental es el de la "ley positiva": a mayor cantidad de normas o mayor amplitud en su contenido, mayor será su duración, lo que puede generar dificultades en un contexto donde el derecho se modifica continuamente.

El Sistema del Common Law

En el Common Law, la seguridad jurídica se entiende desde una perspectiva institucional y procesal, basada en el sistema de precedentes. Sus principios fundamentales son la independencia del poder judicial, reglas de juego claras, debido proceso y derecho a la defensa.

Dos Posturas sobre el Rol del Juez

El juez como descubridor de la norma: Declara el derecho existente, basado en las costumbres arraigadas de la sociedad. La costumbre, al ser declarada por el juez, se convierte en una fuente escrita del derecho.
El juez como creador de la norma: Al resolver un caso concreto, el juez distingue entre el derecho proveniente de las fuentes tradicionales y el derecho creado por sus propias decisiones para ese caso en particular.

Politización del Sistema Legislativo

La proliferación de leyes puede llevar a la politización y debilitamiento del sistema jurídico.

Factores de la Politización

Utilización del poder legislativo como herramienta política: El poder político puede utilizar al poder legislativo para dictar normas que favorezcan sus intereses, lo que puede afectar la justicia y la imparcialidad del sistema.
Rentismo: Se refiere a la búsqueda de beneficios económicos a través de la manipulación del sistema legal, generando distorsiones en el mercado y redistribuyendo la riqueza de manera desigual.
Hiperegulación: La excesiva cantidad de normas puede dificultar la determinación de la ley aplicable, generando confusión e inseguridad jurídica.

Preguntas frecuentes

¿Qué es el sistema continental?

Es el sistema de derecho civil, descrito en el texto como un sistema artificial donde rige el principio de que lo que no está prohibido está permitido. Se nutre del racionalismo y del voluntarismo.

¿Qué se entiende por rentismo en la politización del derecho?

Se refiere a la búsqueda de beneficios económicos mediante la manipulación del sistema legal, lo que genera distorsiones en el mercado y una redistribución desigual de la riqueza.

¿Cuál es la diferencia entre el juez como descubridor y el juez como creador de la norma?

El juez descubridor declara el derecho existente basado en costumbres arraigadas. El juez creador distingue el derecho de las fuentes tradicionales del derecho que crea con sus propias decisiones para un caso concreto.