Figuras del Empresario Mercantil: El Comerciante Individual y las Sociedades

Empresario Mercantil Individual: El Comerciante

Definición y Requisitos

Se considera comerciante o empresario mercantil individual a la persona física que, reuniendo los siguientes requisitos, ejerce una actividad mercantil:

• Capacidad legal para ejercer el comercio: Ser mayor de 18 años y no estar legalmente incapacitado. Los menores e incapacitados pueden continuar el comercio que hubieran ejercido sus padres o causantes por medio de sus representantes legales.
• Dedicación habitual al comercio: La habitualidad se determina, según el Código de Comercio (CCom), por la publicidad del ejercicio del comercio. Se presume el ejercicio habitual desde que la persona que se proponga ejercerlo anuncie por circulares, periódicos, carteles, rótulos expuestos al público, o de otro modo cualquiera, un establecimiento que tenga por objeto alguna operación mercantil. La inscripción en el Registro Mercantil (RM) también es un indicio fuerte de habitualidad. Puede no requerirse publicidad si el comercio no es la actividad principal del sujeto, pero la habitualidad debe existir.
• Ejercicio en nombre propio: Actuar por cuenta propia, asumiendo la titularidad de los derechos y obligaciones derivados de la actividad, así como la responsabilidad.
• No estar incurso en incompatibilidades: No ejercer funciones o profesiones consideradas incompatibles con el comercio (ej. ciertos cargos públicos).
• No estar sujeto a prohibiciones: No tener prohibido el ejercicio del comercio (ej. por competencia desleal o sentencia judicial).
• No estar inhabilitado: No haber sido declarado en concurso de acreedores y estar inhabilitado conforme a la Ley Concursal durante el período fijado en la sentencia de calificación del concurso.

Nota: En aplicación del principio de conservación de la empresa, si un menor o incapaz hereda una actividad comercial, será él quien figure inscrito en el RM (representado legalmente), y no directamente su representante legal como empresario.

Adquisición de la Condición de Comerciante

Se adquiere por el mero cumplimiento de los requisitos mencionados (capacidad, habitualidad, ejercicio en nombre propio), sin necesidad de trámites formales específicos como la inscripción obligatoria en el RM (aunque esta es muy recomendable y obligatoria en ciertos casos como el naviero) o autorizaciones administrativas previas (más allá de las sectoriales que puedan aplicar a la actividad concreta).

Prueba de la Condición de Comerciante

La inscripción en el Registro Mercantil (RM) es un medio de prueba importante, ya que su contenido se presume válido y exacto (salvo prueba en contrario). En ausencia de inscripción, se puede recurrir a otros medios de prueba e indicios (publicidad, local abierto al público, facturas, etc.) que permitan concluir la existencia de actividad comercial habitual ejercida en nombre propio.

Pérdida de la Condición de Comerciante

Se pierde por la cesación voluntaria o forzosa de la explotación mercantil habitual. El cese efectivo suele considerarse cuando se han liquidado las deudas pendientes derivadas de la actividad o cuando el empresario transmite la empresa en su totalidad a un tercero.

Casos Específicos del Empresario Individual

Empresario Individual Casado

El empresario individual casado responde de las deudas de su negocio con todos sus bienes privativos presentes y futuros. Los bienes gananciales también pueden verse afectados bajo un régimen especial:

• Responden siempre los bienes privativos del cónyuge comerciante.
• Responden los bienes gananciales obtenidos específicamente de la actividad comercial.
• Para que los demás bienes gananciales (no obtenidos del comercio) queden afectos, se requiere el consentimiento expreso o tácito del otro cónyuge. Se presume el consentimiento si el cónyuge no comerciante no se opone expresamente.
• La oposición del cónyuge a la afección de todos los gananciales debe constar en escritura pública e inscribirse en el Registro Mercantil para ser oponible a terceros de buena fe.

Estos aspectos pueden modificarse mediante capitulaciones matrimoniales debidamente inscritas.

Emprendedor de Responsabilidad Limitada (ERL)

Es una figura regulada en la Ley de Apoyo a los Emprendedores y su Internacionalización que permite al empresario individual persona física limitar su responsabilidad por las deudas derivadas de su actividad empresarial bajo ciertas condiciones. Requiere inscripción específica como ERL en el Registro Mercantil.

• Excepción al principio de responsabilidad universal: Permite proteger la vivienda habitual del emprendedor de las deudas empresariales (salvo las anteriores a su inscripción como ERL), siempre que su valor no supere los 300.000 euros (o un importe superior según la población, actualizado por la Ley Crea y Crece).
• Requisitos: Inscripción como ERL en el RM y constancia de esta condición en el Registro de la Propiedad respecto a la vivienda habitual protegida, además de otras obligaciones formales (ej. depósito de cuentas anuales).
• Limitaciones: La limitación de responsabilidad no aplica a deudas tributarias ni de la Seguridad Social, ni a deudas contraídas con anterioridad a la adquisición de la condición de ERL.

Empresario Individual Extranjero (No Comunitario)

Puede ejercer el comercio en España si cumple los requisitos generales y además:

• Tiene capacidad legal según su ley nacional (acreditada generalmente mediante certificado consular o informe legal).
• Tiene libre disposición de sus bienes según su ley personal.
• Ejerce la actividad de forma habitual y en nombre propio en territorio español.
• A nivel administrativo, generalmente necesitará obtener los permisos de residencia y trabajo por cuenta propia correspondientes según la legislación de extranjería.

Empresario Individual Comunitario (Ciudadano UE/EEE/Suiza)

Los ciudadanos de la Unión Europea, Espacio Económico Europeo y Suiza gozan de libertad de establecimiento y no necesitan permiso de trabajo:

• Estancias inferiores a 3 meses: No requieren formalidades específicas más allá del DNI o pasaporte en vigor.
• Estancias superiores a 3 meses: Deben solicitar su inscripción en el Registro Central de Extranjeros de la provincia donde residan y obtendrán un certificado de registro como ciudadano de la Unión.
• Residencia permanente: Tras 5 años de residencia legal continuada en España, pueden solicitar un certificado de residencia permanente.

Empresario Social Mercantil

Distinción entre Asociaciones y Sociedades

En un sentido amplio, se habla de empresario social para referirse a entidades colectivas. Es importante distinguir:

• Asociaciones en sentido estricto: Entidades sin ánimo de lucro, cuyo fin principal no es la obtención de beneficios económicos para repartir entre sus miembros (regidas por la Ley Orgánica del Derecho de Asociación).
• Sociedades: Entidades que se constituyen con el fin primordial de obtener un lucro o beneficio partible entre los socios. Para ello, crean un fondo patrimonial común mediante las aportaciones de los socios y asumen una explotación económica conjunta.

Nota: Si varias personas son cotitulares de un patrimonio (ej. una herencia) pero no lo explotan conjuntamente con ánimo de lucro y organización empresarial, se trataría de una comunidad de bienes, no de una sociedad mercantil.

Las Sociedades Mercantiles

Aspectos Fundamentales: Contractual e Institucional

La sociedad mercantil presenta una doble faceta:

• Aspecto Contractual: La sociedad nace, por regla general, de un negocio jurídico fundacional basado en el contrato de sociedad. En él, los socios se obligan recíprocamente a realizar aportaciones para conseguir un fin común lucrativo. La obligación principal de cada socio es con la sociedad que se crea, no directamente con los demás socios. Excepcionalmente, existen sociedades unipersonales (constituidas por un solo socio), originadas por un negocio jurídico unilateral.
• Aspecto Institucional: Una vez constituida válidamente (generalmente mediante escritura pública e inscripción en el RM), la sociedad adquiere personalidad jurídica propia, distinta de la de sus socios. Se convierte en una organización autónoma, un centro de imputación de derechos y obligaciones, con su propio patrimonio y capacidad para actuar en el tráfico jurídico.

El Contrato de Sociedad Mercantil

Requisitos del Contrato

Como todo contrato, debe reunir los elementos esenciales (consentimiento, objeto y causa), además de la forma en los casos requeridos:

• Consentimiento: Acuerdo de voluntades de los socios fundadores sobre los elementos esenciales del contrato. Un vicio en el consentimiento de un socio (error, dolo, violencia, intimidación) puede anular su vinculación, pero generalmente no anula todo el contrato social, salvo que su participación fuera esencial para la constitución de la sociedad.
• Objeto: Tiene un doble sentido:
  1. Las obligaciones que asumen los socios, principalmente la de realizar una aportación al fondo patrimonial común. Esta puede consistir en dinero, bienes, derechos (aportaciones de capital) o trabajo o industria (aportaciones de industria, no posibles en todas las sociedades como SA o SRL).
  2. La actividad que desarrollará la sociedad para conseguir el fin común (objeto social), que debe ser lícita, posible y determinada.
• Causa: El fin común perseguido por los socios, que en las sociedades mercantiles es la obtención de un lucro partible entre ellos.

Formalidades: Escritura Pública e Inscripción en el RM

• Para la constitución regular de la mayoría de sociedades mercantiles (Sociedad Anónima - SA, Sociedad de Responsabilidad Limitada - SRL, Sociedad Comanditaria por Acciones) es necesaria la escritura pública otorgada ante notario y su posterior inscripción en el Registro Mercantil (RM).
• Para las sociedades de capital (SA, SRL, Comanditaria por Acciones), la inscripción en el RM tiene carácter constitutivo: la sociedad no adquiere personalidad jurídica plena hasta que se inscribe. Antes de la inscripción, se habla de "sociedad en formación" y, si se inicia la actividad, de "sociedad irregular", con un régimen de responsabilidad diferente (responden solidariamente quienes actuaron en su nombre).
• Las sociedades personalistas (Sociedad Colectiva, Sociedad Comanditaria Simple) pueden existir válidamente entre los socios sin inscripción (sociedades irregulares), pero para tener personalidad jurídica plena y oponibilidad frente a terceros de buena fe, también requieren escritura pública e inscripción en el RM.

Consecuencias del Contrato de Sociedad

Aspecto Interno (Relaciones entre socios y sociedad)

• Ausencia de reciprocidad directa entre socios: La obligación principal de cada socio (aportar lo prometido) es con la sociedad como ente autónomo, no directamente con los demás socios.
• Incumplimiento de aportación: Si un socio incumple su obligación de aportar, la sociedad puede reclamarle judicialmente el cumplimiento (con intereses y daños) o, en algunos casos, resolver el vínculo contractual con ese socio (exclusión). Los demás socios no pueden, en principio, negarse a cumplir sus propias aportaciones basándose en el incumplimiento de otro (no aplica la exceptio non adimpleti contractus de forma general), salvo que la aportación incumplida fuera esencial para el fin social.
• Inaplicación de la condición resolutoria tácita: El incumplimiento de un socio no resuelve automáticamente el contrato de sociedad para todos.
• Vicios o imposibilidad sobrevenida: La nulidad, anulabilidad o imposibilidad sobrevenida que afecte a la participación de un socio (ej. incapacidad posterior) no disuelve necesariamente la sociedad, que continuará con los demás socios, a menos que la participación de ese socio fuera esencial.

Aspecto Externo (Relaciones con terceros)

• La principal consecuencia es la creación de una organización con personalidad jurídica propia (en las sociedades regularmente constituidas e inscritas), distinta e independiente de la de los socios.
• Esta nueva entidad actúa en el tráfico jurídico a través de sus órganos de administración, con su propio nombre (razón social o denominación social), domicilio, nacionalidad y patrimonio.
• El régimen jurídico específico (grado de responsabilidad de los socios por las deudas sociales, órganos de administración y representación, derechos y obligaciones de los socios, etc.) varía significativamente según el tipo de sociedad mercantil elegido (SA, SRL, Colectiva, Comanditaria Simple o por Acciones, etc.).