Procedimiento Judicial ante el Derecho Extranjero Desconocido

Aplicación Práctica del Derecho Extranjero

¿Cómo Procede el Juez ante la Incertidumbre del Derecho Extranjero?

Cuando un juez se enfrenta a la **incertidumbre** sobre el **contenido** o la **vigencia** del **Derecho Extranjero** aplicable, existen diversas vías y principios a los que puede recurrir para resolver la situación. A continuación, se detallan las principales aproximaciones:

Por Tratados Internacionales

Mediante **tratados internacionales**, los Estados se comprometen recíprocamente a **suministrar información** sobre su **Derecho vigente**. Esto puede realizarse a través de dos vías:

• La **vía diplomática**: Un proceso que suele ser **largo y engorroso**.
• La **vía consular**: Generalmente **preferible** por su agilidad, aunque su disponibilidad depende de la existencia de un consulado en el país.

Lex Fori (Derecho del Foro)

Si el juez no logra **determinar** la **vigencia** o el **contenido** del Derecho Extranjero, o si existe **incertidumbre** sobre cuál norma aplicar, deberá recurrir a la **aplicación de su propio Derecho** (la Lex Fori).

Norma Subsidiaria de Conflicto

Esta aproximación sugiere la aplicación del **Derecho propio** de manera **subsidiaria** cuando no se logra determinar el Derecho Extranjero aplicable.

Crítica:

Se argumenta que el Derecho propio no posee un carácter subsidiario por naturaleza y que esta aplicación no se encuentra expresamente establecida en la normativa.

Principios Generales del Derecho

El juez puede **deducir** estos principios a partir de su **propio ordenamiento jurídico**, lo que implica, en esencia, la aplicación de la Lex Fori.

Principios Universales del Derecho

Esta vía implica la aplicación de los **Principios del Derecho Romano**, considerados de alcance universal.

Ley Probablemente Vigente

Bajo esta perspectiva, el juez sentenciaría basándose en una ley que se **presume vigente**, aunque existe el riesgo de que haya sido **derogada**.

Crítica:

Se sostiene que el juez debe fundamentar siempre su sentencia en un **Derecho cierto y verificable**. La presunción de vigencia, aunque existe, no exime de la necesidad de certeza.

Ley Análoga Próxima

Este método se ilustra con el caso de un juez alemán que debía aplicar el **Derecho ecuatoriano**. Sabiendo que la mayoría de los **códigos latinos** derivaban del **Código Civil de Napoleón** (del cual también surgieron los códigos civiles chileno y ecuatoriano), y ante la alta probabilidad de similitud, el juez aplicó el **Código Civil chileno**.

Consiste en aplicar el **Derecho de un tercer Estado** que posea una **gran similitud** o los **mismos orígenes** que el Derecho declarado competente, buscando así una aproximación. Sin embargo, esta es una solución **altamente casuística** y no ofrece seguridad plena de equivalencia.

Desestimación de la Demanda

Aunque teóricamente el juez podría **desestimar la demanda** alegando desconocimiento del Derecho aplicable, esta acción constituiría un **delito de denegación de justicia**.

El juez tiene la **obligación de resolver** siempre, incluso si carece de una fuente directa. En tales casos, deberá guiarse por los **Principios del Derecho**, lo que nuevamente remite a la aplicación de la Lex Fori.

Problemas en la Aplicación del Derecho Material Extranjero

• **Prueba**: Dificultad para probar la existencia y contenido del Derecho extranjero.
• **Interpretación**: Retos en la correcta interpretación de sus normas.
• **Vigencia**: Incertidumbre sobre si la norma extranjera está aún en vigor.
• **Recurso de Casación**: Limitaciones o particularidades en la interposición de recursos contra decisiones basadas en Derecho extranjero.