La Relación Fundamental entre Derecho y Estado: Primacía, Fundamentación y Creación Jurídica
Primacía y Fundamentación del Derecho
¿El Derecho es prioritario al Estado o el Estado fundamenta el Derecho? Encontramos varias posturas:
El Estado sobre el Derecho
El Estado es quien establece el alcance y la vigencia del Derecho. El Estado es el sujeto social que posee el poder para que el Derecho se aplique.
El Derecho es Anterior al Estado
Esta postura se considera desde dos ópticas:
- Perspectiva Cronológica: El Derecho surge y después se establece el modelo de Estado.
- Perspectiva Lógica: Se relacionan tres conceptos fundamentales: Homo, Societas e Ius.
Todo ser humano necesita de las relaciones sociales para desarrollarse plenamente. Para que esas relaciones sean positivas, es necesario que sean ordenadas, y para que esa vida sea posible, es necesario que exista el Derecho.
Ubi Homo, ibi societas; ubi societas, ibi Ius; ergo ubi Homo, ibi Ius (Donde hay hombre, hay sociedad; donde hay sociedad, hay Derecho; por lo tanto, donde hay hombre, hay Derecho).
Identidad entre Derecho y Estado
Conclusión: El Derecho y el Estado son dos creaciones humanas con una misma finalidad: organizar la actividad social. No dejan de ser Derecho y Estado dos manifestaciones de una única identidad: la comunidad política. Esta se expresa a través del Derecho. En la actualidad, resulta inadmisible que existiera un Estado sin Derecho y también que existiera un Derecho sin Estado.
El Estado de Derecho: Dependencia Actual del Derecho
La estrecha vinculación o relación generó, a partir del siglo XVIII, la defensa del Estado de Derecho. Las principales características de cómo debe estar estructurado este Estado de Derecho son:
Imperio de la Ley
(Principio de legalidad) Todos los actos y comportamientos de todos los órganos del Estado deben realizarse cumpliendo la ley. El poder político debe también someterse a ella.
Separación de Poderes
Todo Estado ejerce su poder creando Derecho, juzgando a sus ciudadanos, etc. Esos poderes deben ser independientes y, además, controlarse unos a otros.
Personalidad Jurídica del Estado
El Estado es concebido como un sujeto más de Derecho.
Reconocimiento y Garantía de los Derechos
Un Estado que reconoce y garantiza los derechos y libertades de sus ciudadanos.
Creación del Derecho por el Estado
Este tema se establece a partir de dos planteamientos: ¿El Estado es el único sujeto para crear Derecho o existen otros centros que también pueden crearlo?
Monismo Jurídico (Positivismo)
Sostiene que solo el Estado puede crear Derecho. Este planteamiento surge en el siglo XIX y se basa en la existencia de normas coactivas.
Pluralismo Jurídico
Defiende que existen muchos Derechos que no tienen origen estatal. Se recogen cinco tipos distintos de ordenamientos que no se forman directamente del Estado:
Derecho Internacional
Procede de la comunidad de Estados internacionales. Es el acuerdo de varios países sobre determinadas materias.
Derecho Canónico
Orden jurídico de la Iglesia Católica. No es creado por un Estado; este Derecho es un ordenamiento válido para los católicos de todo el mundo.
Derecho Consuetudinario
Derecho formado por las costumbres jurídicas, es decir, hábitos reiterados realizados en determinadas comunidades y de obligado cumplimiento.
Derecho Asociativo
Normas por las cuales se rigen las distintas asociaciones de carácter social (Estatutos).
Derecho Privado (Contratos)
Normas que, a través del principio de autonomía de la voluntad, cualquier ciudadano puede establecer mediante contratos con otros ciudadanos.
Conclusión sobre la Creación del Derecho
El Estado no crea todo el Derecho existente, aunque sí crea la mayoría del Derecho. Es el Estado el que otorga a todo lo que pretende ser Derecho el calificativo de jurídico, al respaldar su obligatoriedad mediante la coercibilidad.