El Delito de Imposición de Acuerdos Abusivos (Artículo 291 CP) en Sociedades Mercantiles
El Tipo Penal del Artículo 291 del Código Penal: Imposición de Acuerdos Abusivos
Cuestión Planteada
Dado que con la operación los hijos ven reducido su porcentaje de participación en Empresarial Caballero, S.L., ¿podría incardinarse la operación en el tipo del art. 291 del Código Penal?
Para responder a la cuestión, en primer lugar, analizaremos el artículo y extraeremos de él los diferentes elementos del delito.
Elementos del Delito del Artículo 291 CP
Bien Jurídico Protegido
El bien jurídico protegido en este caso es el patrimonio de los socios. La sociedad es instrumentalizada, usándose en beneficio propio o de un tercero en lugar de en beneficio de la propia sociedad, lo que repercute negativamente en el valor patrimonial de las participaciones o acciones de los socios.
Sujeto Activo
El sujeto activo del delito debe tener una cualidad específica: ser miembro del órgano de administración o socio de la sociedad. Sin esta cualidad, no se tiene (o no se debería tener) acceso a la toma de este tipo de decisiones.
Es importante destacar que, aunque el tipo penal recoge que el prevalimiento ha de hacerse bien en el órgano de administración (incluyendo el Consejo de Administración si es colectivo) o en la junta de accionistas, dicha referencia a la "junta de accionistas" debe entenderse realizada a "la junta" en general. Por ello, aplica tanto a la junta de accionistas en las Sociedades Anónimas (S.A.) como a la junta de socios en las Sociedades de Responsabilidad Limitada (S.L.).
Consumación: Perjuicio y Beneficio
Para la consumación del delito se requiere:
- Que se haya causado un perjuicio económicamente evaluable al sujeto pasivo (los demás socios o la sociedad).
- Que quien comete el delito obtenga un beneficio directo o indirecto, para sí o para un tercero, como consecuencia de dicha actuación.
Tentativa y Dolo
Para este tipo de delito sí cabe la tentativa, que se producirá si se realizan los actos tendentes a la imposición del acuerdo abusivo pero no se llega a causar el perjuicio o a obtener el beneficio por causas ajenas a la voluntad del autor.
No obstante, la acción será impune en el caso de actuación imprudente. Se requiere dolo directo, es decir, la intención clara de imponer el acuerdo abusivo con conocimiento del perjuicio que se causa y del beneficio que se obtiene. No es suficiente el dolo eventual.
Sujeto Pasivo
El sujeto pasivo del delito, dado que el bien jurídico protegido es el patrimonio de los socios, no será primariamente la sociedad (aunque también pueda verse perjudicada), sino aquellos socios minoritarios que, producto de la imposición abusiva de la mayoría, ven lesionados sus intereses económicos, sin capacidad de evitarlo mediante el ejercicio de sus derechos en el órgano decisorio correspondiente.
Análisis del Supuesto Práctico
Descripción de la Operación
D. Antonio Caballero ha llevado a cabo una operación con dos vertientes:
- Capitalizar un crédito que ostenta contra Empresarial Caballero, S.L., proveniente de otra empresa suya (una S.L.U.).
- Incorporar al capital de Empresarial Caballero, S.L. (la empresa que comparte con sus hijos y esposa) a dos inversores extranjeros.
Evaluación de la Capitalización del Crédito
Respecto al primer hecho (capitalización del crédito), se argumenta que se hace en beneficio de la empresa, ya que D. Antonio se ve con "el agua al cuello" y se le ocurre esta alternativa para solventar la necesidad de reforzar los fondos propios de Empresarial Caballero S.L. Prima facie, esta parte de la operación podría justificarse por el interés social, aunque habría que analizar si las condiciones de la capitalización son equitativas.
Evaluación de la Incorporación de Inversores
Respecto al segundo hecho (incorporación de inversores extranjeros), esto implicaría necesariamente que los hijos de D. Antonio sufrieran una reducción en su porcentaje de participación en la empresa. Esta dilución, si no se justifica adecuadamente por una necesidad real de la sociedad y si se realiza en condiciones que benefician desproporcionadamente a D. Antonio o a los nuevos inversores en detrimento de los hijos, constituiría un perjuicio para ellos.
Conclusión sobre la Tipicidad
La operación de incorporación de inversores extranjeros, que causa una dilución y potencial perjuicio a los hijos (socios minoritarios), realizada por D. Antonio (socio mayoritario y/o administrador) prevaliéndose de su posición dominante, sí que puede incardinarse en el supuesto del artículo 291 del Código Penal, ya que, en principio, cumple con los requisitos necesarios para ser constitutivo de delito:
- Sujeto activo cualificado: D. Antonio (socio/administrador).
- Acción típica: Imposición de un acuerdo (entrada de inversores) abusivo con prevalimiento de su mayoría.
- Perjuicio: Reducción del porcentaje de participación y potencial perjuicio económico para los hijos (socios minoritarios).
- Beneficio (potencial): Para D. Antonio (consolidación de control, mejora de su posición relativa) o para los terceros inversores.
- Dolo: Sería necesario acreditar que D. Antonio actuó con la intención de perjudicar a sus hijos y/o beneficiarse él o los terceros de forma ilegítima.
Será necesario un análisis más detallado de las circunstancias concretas, la necesidad real de la entrada de inversores, las condiciones de la ampliación de capital y la intencionalidad de D. Antonio para confirmar la comisión del delito.