Derechos reales de garantía en Derecho romano: fiducia, pignus e hypotheca

1. Fiducia: Transmisión de la Propiedad

• Se utiliza para dar en garantía res mancipi.

• CONCEPTO: Acto jurídico en virtud del cual el deudor transmite al acreedor la propiedad de una cosa (por mancipatio o in iure cessio) y éste, a su vez, se obliga, a través de un pacto de confianza (pactum fiduciae) a restituirla, de la misma forma, una vez satisfecha la deuda.

• En virtud del pacto, el deudor dispone de una actio fiduciae (para poder reclamar la restitución del objeto) por si, cancelada la deuda, el acreedor no se la devuelve. Conlleva la nota de infamia para el acreedor.

Debido a los peligros de que el acreedor no restituyese el objeto, surge el Pignus.

2. Pignus: Transmisión de la Posesión

• CONCEPTO: En época clásica, aparece como un derecho real en virtud del cual el acreedor recibe la posesión de una cosa del deudor en garantía del pago de una obligación.

• En el pignus, el deudor se ve libre de los peligros de la fiducia puesto que conserva la propiedad.

• El acreedor pignoraticio no tenía, en principio, tutela procesal hasta que el pretor le concede protección interdictal.

Facultades del Acreedor

– 1) Lex Commissoria: Facultad del acreedor de apropiarse de la cosa en caso de que el deudor no pague. Esto perjudicaba al deudor (ya que el objeto que se entregaba era de menor valor que la deuda), por lo que Constantino (326 d.C) la declaró nula.

– 2) Ius distrahendi o Ius vendendi: Si el deudor no hacía efectiva la deuda, el acreedor quedaba facultado para vender la cosa y cobrarse el precio. Si al acreedor le sobraba dinero después de cobrarse, se lo devolvía al deudor.

• Una vez pagada la deuda, y si el acreedor no le devuelve la cosa, se la puede exigir con la actio pignoraticia directa. Tiene esa acción para reclamarla o la acción reivindicatoria.

3. Hypotheca: Sin Transmisión Hasta el Impago

• CONCEPTO: Derecho real de garantía sobre una cosa ajena, de la que el acreedor no tiene la posesión. Se acordaba que únicamente el acreedor entrase en posesión de la cosa en caso de incumplimiento del deudor.

Origen

• Se encuentra en el arrendamiento de fundos rústicos. El arrendatario, para asegurar el pago del canon al arrendador, constituía en garantía los invecta et illata (animales y aperos que el arrendatario introducía en el fundo). Sobre esos animales y esos instrumentos, constituía la garantía, para que en el momento que no pagase el arrendatario, poderse cobrar por medio de esos invecta et illata.

• El pretor concedió al arrendador (acreedor) el interdicto Salvianum para entrar en posesión de los animales si no pagaba el deudor.

• Este interdicto sólo podía ejercitarse contra el deudor, contra el que estaba gozando, el arrendatario. Si el arrendatario, sabiendo que no puede pagar el canon, vende los animales a un amigo, el arrendador se va a dar cuenta de que estos ya no son propiedad del arrendatario; por lo que se va a quedar sin cobrar y sin nada. Por lo tanto…

Más tarde (último siglo de la República) se le concedió al acreedor la Actio Serviana que podía interponer contra cualquiera que tuviera la posesión o, incluso, la propiedad de los invecta et illata.