El Concepto de Norma Fundamental en la Teoría Pura del Derecho de Kelsen

El Concepto de Norma Fundamental en el Ordenamiento Jurídico según Kelsen

Dentro de un ordenamiento jurídico, ¿cuál es esa norma fundamental?

El 'techo' es la norma básica a partir de la cual adquieren sentido las demás. Para Kelsen, la norma fundamental es la Constitución. Considera que la derivación de la validez de las normas de un orden jurídico a partir de la norma básica se realiza mostrando cómo las normas particulares de ese sistema han sido creadas de acuerdo con, y a partir de, esa norma básica y fundamental.

El Carácter Jurídico de los Actos de Coacción

¿Por qué tiene carácter jurídico un cierto acto de coacción? Kelsen, al poner como ejemplo que un individuo prive a otro de su libertad, señala que tal acto tiene carácter jurídico porque ha sido prescrito por una norma individualizada en una sentencia judicial.

Pero la pregunta persiste: ¿por qué una norma individualizada vale como parte de un sistema jurídico determinado? Kelsen contesta que ello se debe a que ha sido creada de acuerdo con una ley penal que forma parte del sistema, y esta ley, a su vez, deriva su validez de la Constitución (CE), en cuanto que ha sido establecida por el órgano competente designado por la propia Constitución.

La Cuestión de la Primera Constitución y la Norma Básica Presupuesta

Cuando existen múltiples Constituciones (CE), ¿cuál es la Norma Fundamental a partir de la cual se deriva la validez de las demás normas del sistema? Kelsen se refiere a la Primera Constitución (CE), donde se considera que ha sido creada y establecida en base a una norma básica que se presupone como válida.

Él considera que la norma básica de un orden jurídico establece que la creación de normas debe realizarse en la forma prescrita por los 'padres' de la Constitución y por los individuos que, directa o indirectamente, están facultados para crear o introducir normas según la Constitución.

La Última Hipótesis del Positivismo Jurídico de Kelsen

La pregunta que se le puede plantear a Kelsen es: ¿por qué consideramos válida la Primera Constitución? Él considera que la última hipótesis del positivismo jurídico de Kelsen reside en la norma de la que derivó su autoridad el primer legislador.

En esencia, la función de la norma básica (el axioma fundamental del que parte la teoría de Kelsen) es conferir validez al acto del primer legislador. En este sentido, de ella se deriva la validez de todos los demás actos normativos.