Derecho Comparado: funciones, formantes jurídicos y trasplantes legales

Objeto y Función del Derecho Comparado: Pilares y Aplicaciones

El Derecho Comparado (en adelante, DC) es una herramienta esencial que nos sirve como orientación para comprender las múltiples realidades que constituyen los distintos ordenamientos jurídicos a nivel global.

Funciones Clave del Derecho Comparado

Clasificación de Ordenamientos Jurídicos

Una de las funciones primordiales del DC es la clasificación de los distintos ordenamientos jurídicos, agrupándolos en familias y tradiciones jurídicas:

• Familias jurídicas: Se refieren a un conjunto de sistemas jurídicos que comparten características generales comunes en su estructura y principios.
• Tradiciones jurídicas: Hacen alusión a un conjunto de sistemas jurídicos que comparten una misma raíz histórica y, al menos parcialmente, una misma evolución a lo largo del tiempo.

Tipos de Comparación Jurídica

Otra función importante del DC es la distinción entre los diferentes niveles de comparación que pueden realizarse:

• Macrocomparación: Consiste en la comparación de sistemas jurídicos completos (por ejemplo, el sistema continental frente al anglosajón).
• Microcomparación: Implica la comparación de instituciones jurídicas específicas dentro de diferentes sistemas (por ejemplo, el contrato de compraventa en distintos ordenamientos).
• Mesocomparación: Se refiere a la comparación de ramas enteras del Derecho (por ejemplo, el Derecho de Familia en varios países).

Generalmente, la macrocomparación es la más utilizada y reconocida en el ámbito del Derecho Comparado.

La Teoría de los Formantes Jurídicos (Legal Formants)

La teoría de los formantes jurídicos o legal formants, propuesta por el jurista Rodolfo Sacco, explica que en cada sistema jurídico es posible apreciar distintas capas o estratos. Desde el punto de vista histórico, se observan diversas capas que se han ido formando con el paso del tiempo. Según el plano de las fuentes del Derecho (legislación, doctrina, jurisprudencia), sus capas pueden ser diferentes, lo que implica que no existe un paralelismo absoluto entre los estratos de cada una de ellas. Es decir, no hay una unidad de capas históricas de legislación, doctrina y jurisprudencia. Por ejemplo, aunque el Código Civil español pueda ser de inspiración francesa en su estructura, su doctrina puede tener una fuerte influencia italiana y alemana.

Aplicaciones Prácticas del Derecho Comparado

Conocimiento y Reforma Legislativa

El DC es fundamental para conocer y comprender diferentes sistemas jurídicos. Al analizar las soluciones adoptadas en distintos países, los legisladores y juristas pueden considerar diversas opciones legislativas para su propio ordenamiento. Por ejemplo, la regulación del matrimonio homosexual en España se inspiró en el modelo holandés. De hecho, cualquier reforma legislativa significativa en un ordenamiento jurídico suele tener como objetivo previo el estudio exhaustivo de las reformas implementadas en otras jurisdicciones.

Los Trasplantes Jurídicos (Legal Transplants)

Los Legal Transplants se refieren a una institución jurídica que ha sido trasladada o adoptada de un ordenamiento a otro. Como todo trasplante, existe un riesgo inherente de rechazo si la institución no se adapta adecuadamente al nuevo contexto social, cultural y jurídico en el que se inserta.

Armonización y Unificación del Derecho

La metodología del DC es crucial para la armonización y unificación del Derecho a nivel internacional y supranacional.

Actualmente, nos encontramos inmersos en proyectos de unificación del Derecho Internacional Privado (DIPR). El debate actual gira en torno al grado en que el DIPR puede ser unificado eficazmente mediante reglamentos o directivas comunitarias.

El legislador comunitario utiliza las aportaciones del DC como referencia fundamental en sus regulaciones. Sin embargo, surge un problema cuando se descubre que la inspiración principal de un reglamento proviene predominantemente del Derecho Alemán (considerado un motor fundamental en el ámbito del Derecho Comparado, que inspira a muchos legisladores comunitarios), lo que puede ocasionar cierto rechazo o resistencia por parte de los demás Estados Miembros que no comparten esa tradición jurídica.

Rol en el Derecho Comercial Internacional

De manera similar a lo que ocurre en la Unión Europea, organizaciones dedicadas al Derecho Comercial Internacional, que se reúnen en foros como la UNCITRAL (Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional), emplean activamente la metodología del DC para alcanzar soluciones jurídicas comunes y promover la uniformidad en el comercio global.